В наше время перед менеджером по подбору персонала стоит нелегкая задача – найти сильных и грамотных специалистов, с навыками, которые необходимы работодателю, иногда ожидания превосходят предложения, поэтому приходится отказывать соискателю.
Верховный суд РФ в Постановлении пленума указал, что Работодатель имеет право самостоятельно принимать необходимые кадровые решения по подбору, расстановке и увольнению персонала (абз. 2 п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2). В ряде случаев работодателю приходится отказывать кандидатам в приеме на работу. При этом стоит помнить, что немотивированный отказ в приеме на работу запрещен (ч. 1 ст. 64 ТК РФ).
В каких случаях нельзя отказать в приеме на работу
Как было выше сказано, работодатель ищет сильных специалистов, очень часто работодатель хочет чтобы компетенции одного специалиста могли закрывать компетенции других направлений, при этом, работодатель может экономить и не увеличивать штат. Законодательно определено, кому и при каких обстоятельствах запрещено отказывать в приеме на работу. Как правило, законодатель предусмотрел случае отказа, которые недопустимы и носят дискриминационный характер.
Перечислим основные причины, по которым работодатель не имеет права отказать соискателю в приеме на работу, при этом надо учесть, что этот перечень не является исчерпывающим:
- Любому лицу по признаку пола, расы, национальности, языка, возраста, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также по другим обстоятельствам, если они не связаны с деловыми качествами соискателя, кроме случаев, прямо предусмотренных федеральными законами (ч. 2 ст. 3, ч. 2 ст. 64 ТК РФ, ч. 2 ст. 19 Конституции РФ, абз. 1 п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2).
- Женщинам — по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей (ч. 3 ст. 64 ТК РФ).
- Работникам, письменно приглашенным в порядке перевода от другого работодателя, — в течение одного месяца со дня увольнения с прежнего места работы (ч. 4 ст. 64 ТК РФ).
- Лицам, избранным на должность (абз. 2 ч. 2 ст. 16, ст. 17 ТК РФ).
- Лицам, избранным по конкурсу на замещение соответствующей должности (абз. 3 ч. 2 ст. 16, ст. 18, ч. 1, 2 ст. 332 ТК РФ).
- Инвалидам, направленным на трудоустройство в счет квоты рабочих мест (абз. 5 ч. 2 ст. 16 ТК РФ, п. п. 1, 2 ст. 13 Закона РФ от 19.04.1991 № 1032-1).
- Лицам, в пользу которых вынесено судебное решение, обязывающее работодателя заключить трудовой договор (абз. 6 ч. 2 ст. 16 ТК РФ).
- ВИЧ-инфицированным гражданам, если отказ мотивирован их заболеванием (ст. 17 Федерального закона от 30.03.1995 N 38-ФЗ).
- Гражданам РФ — по мотивам, связанным с отсутствием регистрации по месту жительства, пребывания или по месту нахождения работодателя (ч. 1 ст. 27 Конституции РФ, ст. 1 Закона РФ от 25.06.1993 № 5242-1, ч. 2 ст. 64 ТК РФ, п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2).
Читайте также статью ⇒ Необоснованный отказ в приеме на работу.
Что надо учесть при подготовке отказа кандидату
Чтобы обоснованно отказать кандидату в приеме на работу, работодателю следует действовать в рамках трудового законодательства и учесть некоторые факторы.
- Удостоверьтесь, не относится ли соискатель к числу лиц, которым запрещено отказывать в приеме на работу.
- 2. Определите, имеются ли основания для отказа, если кандидату не запрещено законом отказывать в приеме на работу.
- 3. Сообщите соискателю об отказе в приеме на работу, указав на законные основания, если он не относится к категории лиц, которым отказывать в приеме на работу нельзя.
- 4. Подготовьте письменный мотивированный отказ, если от кандидата поступило требование сообщить причину отрицательного ответа.
- Передайте отказ лично кандидату или направьте почтовым отправлением с описью вложения и уведомлением о вручении.
В каких случаях отказ в приеме на работу правомерен
Отказ соискателю в заключении трудового договора предусмотрен в следующих случаях:
- 1. прием на работу соискателя прямо запрещен или ограничен федеральным законом.
- соискатель по своим деловым качествам не соответствует требованиям, установленным работодателем для претендента на конкретную должность, данная позиция изложена в п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2.
Главное, чтобы Работодатель сформулировал дополнительные требования, необходимые для выполнения работы, на которую претендует кандидат ( абз. 7 п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2). Дополнительные требования должны быть обусловлены характером труда, отражать особенности его осуществления. Например, требование о том, чтобы работник, претендующий на должность менеджера, владел китайским и английским языками, может быть обусловлено необходимостью проведения переговоров на китайском, а также ведение документации на английском языке.
Важно отразить квалификационные требования к должности в локальных нормативных документах — должностной инструкции).
Это позволит работодателю четко аргументировать основание отказа в приеме на работу. В случае судебного спора должностная инструкция станет доказательством законности действий работодателя в связи с отказом соискателю в трудоустройстве.
Должностная инструкция определяет обязанности и пределы ответственности работника, а также содержит квалификационные требования к должности (письмо Роструда от 31.10.2007 N 4412-6).
Если в локальных нормативных документах работодателя не закреплены требования к должности, которым должны соответствовать деловые качества будущего работника, отказ в приеме на работу следует аргументировать ссылкой на нормы законодательных актов.
- отсутствие вакансии в организации, поскольку обращение соискателя с устной просьбой или письменным заявлением о приеме на работу не обязывает работодателя заключать с ним трудовой договор, если отсутствуют вакантные должности (абз. 2 п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2).
- отсутствие необходимости поиска кандидата на должность, несмотря на наличие вакансий, работодатель не обязан немедленно заполнять вакантные должности (работы) по мере их возникновения (абз. 2 п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2). Следовательно, если работодатель не заинтересован в заполнении вакантной должности, она может оставаться незанятой.
Чтобы обосновать причину отказа соискателю в подобной ситуации, работодателю следует сослаться на то, что в настоящее время поиск и подбор персонала на конкретную должность не производятся.
- кандидат не хочет заключать трудовой договор с условием об испытательном сроке, поскольку условие об испытании работника включается в трудовой договор по соглашению сторон (ч. 1 ст. 70 ТК РФ). Отказ соискателя от испытания означает, что согласие по данному вопросу не достигнуто. Следовательно, работодатель вправе не заключать договор, т.е. отказать в приеме на работу. Это касается лиц, которым не запрещено устанавливать испытательный срок при приеме на работу.
Надо отметить, что незаключение трудового договора сторонами не влечет автоматического отказа соискателю в приеме на работу.
Если трудовой договор не был заключен по причине того, что соискатель отказался включить в него условие об испытании, рекомендуется в ответ на упомянутое требование направить соискателю письмо о готовности принять его на работу на определенных условиях, включая условие об испытании.
Читайте также статью ⇒ Проверка кандидатов при приеме на работу в 2024.
Как отказать в приеме на работу
Об отказе в приеме на работу соискателю чаще всего сообщают устно: при личной встрече после окончания собеседования или по телефону.
Законодатель предусмотрел в ч. 5 ст. 64 ТК РФ, что по письменному требованию лица, которому отказано в заключении трудового договора, работодатель обязан в течение семи рабочих дней со дня предъявления указанного требования сообщить в письменной форме причину такого отказа.
Утвержденной формы отказа в приеме на работу нет, поэтому работодатель вправе составить отказ в произвольной форме, при этом следует соблюсти следующее:
- Составьте текст письма об отказе на официальном бланке организации.
- 2. Письмо должно быть подписано
Если работодатель — индивидуальный предприниматель, он подписывает документ сам (ч. 4 ст. 20, ч. 5 ст. 64 ТК РФ).
Когда работодателем выступает организация, отказ может подписать ее руководитель или иное уполномоченное лицо (ч. 4 ст. 20 ТК РФ), которому право приема и увольнения работников передано на основании доверенности в соответствии с уставными документами, локальными нормативными актами организации.
- Зарегистрируйте письмо об отказе кандидату в журнале исходящей корреспонденции.
- Передайте письменный отказ в приеме на работу соискателю.
Как ранее было указано, согласно ч. 5 ст. 64 ТК РФ, работодатель обязан сообщить соискателю причину отказа в письменной форме в течение семи рабочих дней со дня предъявления соискателем соответствующего письменного требования.
Передать письмо можно следующим образом:
— передать такое сообщение соискателю лично, при этом надо, чтобы соискатель удостоверил копию этого письма о том, что он получил с указанием даты получения письма.
— направить отказ почтовым отправлением с описью вложения и уведомлением о вручении, если нет возможности передать его на руки.
Ответственность для работодателя за необоснованный отказ
- Привлечение работодателя к административной ответственности при отказе в приеме на работу
За необоснованный отказ соискателю в заключении трудового договора, а также за нарушение порядка уведомления его о причине отказа работодатель может быть привлечен к административной ответственности по ч. 1 ст. 5.27 КоАП РФ, а в случае повторного совершения аналогичного правонарушения — по ч. 2 ст. 5.27 КоАП РФ.
Если при наличии в организации вакантных мест по квоте, установленной ст. 21 Федерального закона от 24.11.1995 N 181-ФЗ, инвалиду будет отказано в приеме на работу, работодателю грозит административная ответственность по ч. 1 ст. 5.42 КоАП РФ. Должностное лицо, виновное в таком нарушении, могут оштрафовать на сумму от 5000 до 10 000 руб.
- Привлечение работодателя к уголовной ответственности при отказе в приеме на работу
За отказ в приеме на работу и заключении трудового договора с беременной женщиной или женщиной, имеющей детей в возрасте до трех лет, предусмотрена уголовная ответственность по ст. 145 УК РФ
- Восстановление нарушенных прав соискателя, возмещение материального ущерба, компенсация морального вреда при отказе в приеме на работу
Соискателю, считающему, что он подвергся дискриминации, закон дает право в судебном порядке потребовать от работодателя восстановления нарушенных прав, возмещения материального ущерба и компенсации морального вреда (ч. 4 ст. 3 ТК РФ).
Поскольку действующее законодательство содержит лишь примерный перечень причин, по которым работодатель не вправе отказать в трудоустройстве лицу, ищущему работу, вопрос о наличии дискриминации при отказе в заключении трудового договора суд будет решать при рассмотрении конкретного дела (абз. 4 п. 10 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2).